【合規小講堂】淺析股權代持

| 大唐財富智庫

股權代持是實踐中較爲普遍存在的一種現象,對股權代持協議的法律效力,法院主要依據《公司法司法解釋三》第25條的規定,即只要沒有合同無效的情形,一般會認定代持協議有效。今天合規小講堂的主要內容是給大家介紹一下股權代持及相關法律風險、防範措施。


一、股權代持定義


股權代持又稱隱名投資或隱名出資,通常表現爲實際出資人出於合法或非法的目的與他人約定,以他人爲名義股東進行公司工商信息登記並由實際投資人履行出資義務且享有投資權益的一種股權結構處置方式。


二、股權代持的法律風險


(一)對隱名股東即實際投資人的風險


1、股權代持協議無效的風險

.

雖然《公司法司法解釋三》一定程度上肯定了代持協議的效力,但代持協議畢竟是規避法律的一種方式,司法機關對其效力的認定絕非司法解釋規定的那樣簡單。如果雙方簽訂代持協議的目的是爲了規避某部門的行業准入限制性規定,雖然法院不會直接認定代持協議因違反部門規章而無效,但會根據《合同法》第52條認定其損害國家利益或社會公共利益而無效。若股權代持協議因此被認定無效,實際出資可能面臨出資無法收回的風險。


2、顯名股東越權行使或濫用股東權利導致實際出資人受損的風險


實踐中,實際出資人會要求顯名股東按照其意志行使股東權利,但是顯名股東因利益驅使可能會基於其公示的股東身份濫用表決權、分紅權、優先認繳權、剩餘財產分配權等股東權利,這些行爲都會損害實際出資人的利益,存在較大的風險。此外,若顯名股東將其代持的股權轉讓或質押,根據《公司法司法解釋三》的規定,將適用《物權法》第106條即善意取得的規定,意味着隱名股東在依法顯名之前,其股東身份和權益並不被外人所知,故不能對抗善意第三人。儘管隱名股東可以依據代持股協議要求代持人賠償損失,但如果代持人沒有償債能力,風險只能由該隱名股東承擔。


3、實際出資人主張顯名的風險


根據《公司法司法解釋三》的規定,實際出資人要想取代名義股東成爲公司登記的顯名股東,還應經公司其他股東半數以上同意,通過與名義股東辦理股權轉讓方式進行。如果實際出資人沒有獲得其他股東半數以上的同意,或者其存在上述論述的不能主張成爲顯名的規定,則實際出資人主張顯名會存在一定風險。


(二)對顯名股東即代持人的風險


1、清償責任的風險


根據《公司法》及相關司法解釋的規定,若股東存在抽逃出資或虛假出資的情形,債權人可請求出資不實股東在不實的範圍內承擔補充清償責任。如果顯名股東所持股份存在出資不實情形的,則公司債權人可根據工商登記的股東信息,要求顯名股東在出資不實範圍內對公司債務承擔清償責任。


2、難以退出公司的風險


顯名股東如果想退出公司不再代持股權,同樣需要公司其他股東過半數同意。如果其他股東對股權代持事先不知情,事後又不願意實際投資人顯名的,則該代持人仍然難以退出。


(三)對公司及其他股東的風險


1、公司訴訟風險


股權代持涉及多個法律關係,包括隱名股東與顯名股東的關係、公司和隱名股東的關係以及公司和顯名股東的關係,由此也會產生一系列法律糾紛。實踐中,無論是隱名股東要求確認其股權,還是要求公司辦理工商變更登記,公司都會涉及許多訴訟,給其經營帶來很大不便。


2、公司在證券市場不能公開發行股票的風險


公司如果想在中國證券市場進行融資而公開發行股票,就必須確保發行人的股權明晰,因此代持行爲會給公司IPO造成一定的風險。


三、股權代持法律風險的防控措施


(一)股權代持協議效力風險的防範措施


根據司法解釋及法院判決,法院判斷股權代持協議效力的主要法律依據是協議是否屬於《合同法》第五十二條所規定的合同無效的事由。如果股權代持是爲了規避法律法規的規定,投資于禁止隱名股東實施投資行爲的特定行業,可能被認定爲屬於“以合法形式掩蓋非法目的”的行爲,從而被認定爲無效法律行爲。


(二)顯名股東惡意侵害隱名股東權益的防範措施


實踐中,實際出資人只能以名義股東的名義來行使其出資應獲得的股東權利,因此隱名股東想要行使自己的“股東”權利,應當明確與顯名股東明確約定股東權利的行使方式。比如可以約定由顯名股東按照隱名股東的書面指示代行或由其全權代行事後報告,或者可以讓顯名股東將某些股東權利的行使委託給隱名股東或隱名股東指定的第三人。這樣的約定可以更大程度的保障隱名股東即實際投資人的權益。















時隔7年,阿里巴巴重返港交所!

投資銀行在線是一個資本與項目對接的互聯網金融平臺,圍繞“早期投資、私募股權融資、項目併購退出”提供一站式金融
| 投資銀行在線

















便宜籌碼

整個市場分化明顯。截止收盤,創業板指數漲幅0.62%,而上證指數領跌。這三個指數的差異性正是符合我們昨日這裏
| 投機浪子

【合規小講堂】淺析股權代持

| 大唐財富智庫

股權代持是實踐中較爲普遍存在的一種現象,對股權代持協議的法律效力,法院主要依據《公司法司法解釋三》第25條的規定,即只要沒有合同無效的情形,一般會認定代持協議有效。今天合規小講堂的主要內容是給大家介紹一下股權代持及相關法律風險、防範措施。


一、股權代持定義


股權代持又稱隱名投資或隱名出資,通常表現爲實際出資人出於合法或非法的目的與他人約定,以他人爲名義股東進行公司工商信息登記並由實際投資人履行出資義務且享有投資權益的一種股權結構處置方式。


二、股權代持的法律風險


(一)對隱名股東即實際投資人的風險


1、股權代持協議無效的風險

.

雖然《公司法司法解釋三》一定程度上肯定了代持協議的效力,但代持協議畢竟是規避法律的一種方式,司法機關對其效力的認定絕非司法解釋規定的那樣簡單。如果雙方簽訂代持協議的目的是爲了規避某部門的行業准入限制性規定,雖然法院不會直接認定代持協議因違反部門規章而無效,但會根據《合同法》第52條認定其損害國家利益或社會公共利益而無效。若股權代持協議因此被認定無效,實際出資可能面臨出資無法收回的風險。


2、顯名股東越權行使或濫用股東權利導致實際出資人受損的風險


實踐中,實際出資人會要求顯名股東按照其意志行使股東權利,但是顯名股東因利益驅使可能會基於其公示的股東身份濫用表決權、分紅權、優先認繳權、剩餘財產分配權等股東權利,這些行爲都會損害實際出資人的利益,存在較大的風險。此外,若顯名股東將其代持的股權轉讓或質押,根據《公司法司法解釋三》的規定,將適用《物權法》第106條即善意取得的規定,意味着隱名股東在依法顯名之前,其股東身份和權益並不被外人所知,故不能對抗善意第三人。儘管隱名股東可以依據代持股協議要求代持人賠償損失,但如果代持人沒有償債能力,風險只能由該隱名股東承擔。


3、實際出資人主張顯名的風險


根據《公司法司法解釋三》的規定,實際出資人要想取代名義股東成爲公司登記的顯名股東,還應經公司其他股東半數以上同意,通過與名義股東辦理股權轉讓方式進行。如果實際出資人沒有獲得其他股東半數以上的同意,或者其存在上述論述的不能主張成爲顯名的規定,則實際出資人主張顯名會存在一定風險。


(二)對顯名股東即代持人的風險


1、清償責任的風險


根據《公司法》及相關司法解釋的規定,若股東存在抽逃出資或虛假出資的情形,債權人可請求出資不實股東在不實的範圍內承擔補充清償責任。如果顯名股東所持股份存在出資不實情形的,則公司債權人可根據工商登記的股東信息,要求顯名股東在出資不實範圍內對公司債務承擔清償責任。


2、難以退出公司的風險


顯名股東如果想退出公司不再代持股權,同樣需要公司其他股東過半數同意。如果其他股東對股權代持事先不知情,事後又不願意實際投資人顯名的,則該代持人仍然難以退出。


(三)對公司及其他股東的風險


1、公司訴訟風險


股權代持涉及多個法律關係,包括隱名股東與顯名股東的關係、公司和隱名股東的關係以及公司和顯名股東的關係,由此也會產生一系列法律糾紛。實踐中,無論是隱名股東要求確認其股權,還是要求公司辦理工商變更登記,公司都會涉及許多訴訟,給其經營帶來很大不便。


2、公司在證券市場不能公開發行股票的風險


公司如果想在中國證券市場進行融資而公開發行股票,就必須確保發行人的股權明晰,因此代持行爲會給公司IPO造成一定的風險。


三、股權代持法律風險的防控措施


(一)股權代持協議效力風險的防範措施


根據司法解釋及法院判決,法院判斷股權代持協議效力的主要法律依據是協議是否屬於《合同法》第五十二條所規定的合同無效的事由。如果股權代持是爲了規避法律法規的規定,投資于禁止隱名股東實施投資行爲的特定行業,可能被認定爲屬於“以合法形式掩蓋非法目的”的行爲,從而被認定爲無效法律行爲。


(二)顯名股東惡意侵害隱名股東權益的防範措施


實踐中,實際出資人只能以名義股東的名義來行使其出資應獲得的股東權利,因此隱名股東想要行使自己的“股東”權利,應當明確與顯名股東明確約定股東權利的行使方式。比如可以約定由顯名股東按照隱名股東的書面指示代行或由其全權代行事後報告,或者可以讓顯名股東將某些股東權利的行使委託給隱名股東或隱名股東指定的第三人。這樣的約定可以更大程度的保障隱名股東即實際投資人的權益。